Развитие рыночной экономики предполагает широкое использование договорных форм. Договор в нынешних условиях является основным юридическим актом, из которого возника-
1 БНПИ. - 1998. - № 11.
ют правоотношения по торговым обязательствам. Договор является, таким образом, одним из главных средств регулирования правоотношений, возникающих между субъектами торгового оборота. Он определяет содержание коммерческих правоотношений, прав и обязанностей их участников. Коммерче-ским правом регламентируется, главным образом, круг коммерческих (торговых) сделок.
Значительное число обязательств в торговом обороте возникает из договоров, в том числе и обязательства участников торгового оборота. Как юридический факт договор относится к правомерным действиям, направленным на достижение правового результата, т.е. на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей.
Понятие торговой сделки известно лишь правовым системам государств, где, наряду с гражданским, торговое право выделяется в качестве самостоятельной отрасли и части частного права. Термин «торговая сделка» законодательством Республики Беларусь не используется. Вместе с тем, необходимо проследить особенности использования данной правовой формы как основания возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей участников торгового оборота.
Для отнесения сделок к числу торговых законодательство и практика государств с дуалистической системой частного права исходят из двух оценочных критериев: объективного и субъективного. При объективном критерии отнесения сделки к числу торговых в основу кладется коммерческое содержание сделки. Субъективный же критерий основывается на признаке совершения торговой сделки особыми участниками - коммерсантами. Законодательство ряда государств содержит специальный перечень сделок, которые по содержанию признаются торговыми. Причем круг этих сделок достаточно широк. Нередко при отнесении сделки к числу торговых законодатель использует сразу оба критерия: объективный и субъективный. Поскольку понятие торговой сделки трактуется широко, таковыми признаются в праве и практике, по существу, все хозяйственные сделки1. Как отмечают С.Жамен, Л.Лакур, авторы книги «Торговое право», «нет единственного критерия, который можно было бы взять за основу понятия торговой сделки, хотя и
1 См. : Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. -3-е изд., перерабидоп. - М., 1993. -С. 109.
представляется возможным использовать при этом три экономических показателя: 1) цель сделки (торговая операция определяется поиском выгоды при передаче товара); 2) движение ценностей (торговая сделка способствует передаче и распределению ценностей); 3) метод предпринимательства (торговая сделка определяется наличием специфических методов, характерных для предприятия, т.е. постоянной организации, планирующей свою деятельность и имеющей материальную базу)»1.
В юридической литературе мы встречаемся с несколькими трактовками понятия «торговая сделка». Так, в учебнике по коммерческому праву, подготовленном авторским коллективом Санкт-Петербургского университета, дается следующее определение торговой сделки. Торговая сделка - соглашение между сторонами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, или с участием стороны-предпринимателя об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности2. При этом подчеркивается, что торговыми являются сделки, совершаемые предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности3. Большинство исследователей к числу признаков торговой сделки относят следующие:
^особый субъектный состав участников торговой сделки;
• цель, которой служат торговые сделки. Сделка становится торговой потому, что она совершается в коммерческих целях;
'возмездный характер торговых сделок.
Как представляется, данные критерии отнесения сделки к числу торговых сделок следует дополнить еще одним, на который обращал в свое время внимание Г.Ф. Шершеневич, а именно - совершение сделки именно в сфере торгового оборота4, а не просто коммерческой, рассчитанной на получение
1 См. : Жамен С, Лакур Л. Торговое право. - М.: Международные отношения, 1993. - С.22.
3 См.: Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф.Попондопу-ло, В.Ф.Яковлевой. - СПб.: Изд-во С-Петербургского ун-та, 1997. -С. 190.
3 См. : Попондопуло В.Ф. Правовой режим предприниматель
ства. -С. 152.
4 См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (По изданию
914 г.) . -М.: Спарк, 1994. - С. 49.
прибыли от занятия любой не запрещенной законом предпринимательской деятельностью.
Следует также учитывать, что одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпринимателями) , неторговой (когда обе стороны договора - непредприниматели) , а также торговой для одного лица - предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица - непредпринимателя. В отношении предпринимателя, преследующего коммерческие цели, применяются правила коммерческого законодательства, а в отношении обычного частного лица - общегражданского законодательства 1.
Таким образом, торговая сделка - осуществляемая на возмездной основе сделка в сфере торгового оборота, совершенная субъектами коммерческой деятельности или с их участием и направленная на получение прибыли от торговых операций.
Какое значение имеет выделение среди общегражданских сделок тех, которые относятся к числу торговых? В правовых системах государств с дуалистической системой частного права такое деление влечет за собой ряд юридических последствий. Во-первых, участники торговой сделки должны подчинять свои действия при заключении такой сделки нормам торговых кодексов и других актов торгового законодательства. Во-вторых, торговые сделки подчиняются особым правилам, касающимся как порядка их заключения, изменения и расторжения, так и содержания, и обеспечения. Существование специализированных торговых судов порождает и особенности, относящиеся к порядку разрешения споров по торговым сделкам. В ряде государств установлены правила, облегчающие и упрощающие заключение торговых сделок. Так, например, признается действительной и допускается упрощенная форма совершения сделки: заключение ее устно. Усилена зашита интересов кредиторов в заемных и обеспечительных обязательствах. Например, им предоставляется право, минуя судебную процедуру, а, просто уведомив суд, удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества должника2.
1 См. : Попондопуло В.Ф. Правовой режим предприниматель
ства. -С. 152.
2 См. : Гражданское и торговое право капиталистических госу
дарств: Учебник. - 3-е изд., перераб. и доп. - М. : Международные
отношения. - С. 109-111.
Применительно к торговым сделкам, заключаемым участниками белорусского рынка, можно указать также на наличие некоторых особенностей. Они связаны с существованием обширного специального законодательства. При заключении и исполнении данных сделок применяются нормы коммерческого права. Однако использование правовых рычагов в урегулировании торгового оборота, в том числе и особой категории торговых сделок - дело будущего.
В коммерческом праве, так же, как и в праве гражданском, действует общее правило, согласно которому стороны сами определяют, заключать или не заключать договор, а также его содержание. Участники коммерческой деятельности вправе заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами, но им не противоречащие . Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор) . К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа сметанного договора (п. 2 ст. 391 ПС) .
